Что такое субсидиарная ответственность при банкротстве: как ее избежать и основания для привлечения

Ужасы субсидиарки – взыскание долга признанной банкротом компании с родственников его владельца. — В Праве! Банкротство физических лиц. Финансовый управляющий

Сохранить к себе и прочитать позже

Прежде всего, что такое субсидиарная ответственность?

Под субсидиарной ответственностью в ст. 399 Гражданского кодекса РФ понимается дополнительная ответственность другого лица при невозможности исполнения обязательства основным должником.

• Проще говоря, если одно лицо не может погасить долг, кредитор вправе взыскать неполученный долг дополнительно с другого лица.
• Одна из главных целей привлечения к субсидиарной ответственности в процедуре банкротства — возврат активов в конкурсную массу должника с целью их последующей реализации и удовлетворения требований кредиторов.
• Закон о банкротстве содержит несколько оснований привлечения к субсидиарной ответственности:

• Неподача (несвоевременная подача) в арбитражный суд заявления о признании банкротом;
• Невозможность полного погашения требований кредиторов.

Напомним круг лиц, которые могут обратиться в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности в процедуре банкротства:

1. Конкурсный управляющий по своей инициативе;
2. Конкурсный управляющий по инициативе собрания кредиторов/комитета кредиторов;
3. Конкурсный кредитор;
4. Работники и бывшие работники должника, представитель работников должника;
5. Уполномоченный орган.

А сейчас поговорим о возможности кредиторов взыскать долг признанных несостоятельными компаний с родственников и даже несовершеннолетних детей их владельцев.

Основание привлечения – невозможность полного погашения требований кредиторов, так как владелец признанной банкротом компании подарил своим детям свое дорогостоящее имущество (квартиры и машины).

Впервые такие выводы Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда  сделала в результате рассмотрения дела о несостоятельности ООО «Альянс» (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 23 декабря 2019 г.

№ 305-ЭС19-13326).

В рамках этого дела кредитор хотел взыскать всю сумму реестровой задолженности с бывшего владельца компании, его супруги и двух детей, которым родители подарили дорогостоящее имущество (квартиры и машины) уже после возникновения дела о банкротстве.

В чем провинился владелец компании? До признания банкротом бывшим руководителем оформлялись договоры субподряда якобы для выполнения работ по государственным контрактам, по которым в качестве субподрядчиков привлекались общества с ограниченной ответственностью.

В действительности работы субподрядчиками не выполнялись, реальные хозяйственные операции между ними и подрядчиком не совершались, первичные документы об их взаимоотношениях являлись недостоверными. Вследствие чего бывший владелец получал необоснованную налоговую выгоду.

Почему супругу также привлекли к субсидиарной ответственности? Суд установил, что супруга непосредственно участвовала в деятельности использованных должником организаций.

Супруга являлась генеральным директором и единственным участником общества, на счета которого были перенаправлены скрытые должником от налогообложения денежные средства.

Кроме того, она состояла в зарегистрированном браке с владельцем компании.

Однако! Сам по себе факт наличия семейных отношений между контролировавшим должника лицом и его супругой не свидетельствует о наличии оснований для возложения на супругу субсидиарной ответственности.

Вместе с тем, действия контролирующего должника лица и супруги были согласованными, направлены на реализацию общего противоправного намерения, что, как разъяснил Верховный суд, указывает на совместность действий причинителей вреда.

Если содействие супруги в получении обществом необоснованной налоговой выгоды объяснимо, то, как в этом принимают участие дети? Неужели и детей можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Умышленные действия, направленные на создание невозможности получения кредиторами полного исполнения за счет имущества контролирующих лиц, также причиняют вред кредиторам. К таким действиям как раз и относится приобретение имущества должника его родственниками по безвозмездным сделкам, о вредоносной цели которых не мог не знать приобретатель.

1. В то же время, судебная коллегия сформулировала следующее правило:
2. К несовершеннолетним детям контролирующих лиц неприменима презумпция контролирующего выгодоприобретателя.
3. Причиной этому отношения несовершеннолетних детей и их родителей, которым обычно присущи, с одной стороны, стремление родителей оградить детей от негативной информации, а с другой — повышенный уровень доверия детей к своим родителям.

Вместе с тем, не исключается возможность использования родителями личности детей в качестве инструмента для сокрытия принадлежащего родителям имущества. Например, родители могут оформить переход права собственности на имущество к детям лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия, совершив тем самым мнимую сделку.

Как и в рассмотренном нами деле, владелец признанной несостоятельной компании подарил своим детям дорогостоящее имущество (квартиры и машины).

В итоге Верховный суд, направив спор на новое рассмотрение, указал, что суды не проверили, стали ли дети реальными собственниками подаренного имущества и преследовали ли они наряду с приобретением права собственности другую цель – освободить данное имущество от обращения взыскания со стороны кредиторов их родителей по деликтным обязательствам.

Важно! Субсидиарная ответственность родственников ограничивается стоимостью переданного имущества

В завершение, судебная коллегия указала способы взыскания долга банкрота с родственников его владельца:

• Признание сделки по передачи имущества мнимой;
• Привлечение к ответственности как сопричинителя вреда (по ст. 1064 ГК).

Итак, судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда указала на возможность распространения субсидиарной ответственности на родственников (в т.ч. несовершеннолетних детей) владельца юридического лица-банкрота, что позволит повысить процент удовлетворения требований кредиторов. Будем следить за тем, как сложится дальнейшая судебная практика.

Автор Яна Телеусова

Субсидиарная ответственность без банкротства компании | юристы | БОЛЬШОЕ ДЕЛО

• Подаётся заявление о банкротстве компании;
• банкротство идёт, у компании имущества нет или его очень мало;
• подаётся заявление о субсидиарной ответственности;
• КДЛ изо всех сил доказывает, что нет никаких оснований привлекать его к субсидиарной ответственности, кредиторы доказывают обратное;
• КДЛа привлекают или не привлекают к субсидиарной ответственности.

Но бывает и по-другому. Сейчас расскажем подробнее.

Как можно привлечь директора или учредителя компании к субсидиарной ответственности без банкротства компании?

Банкротство фирмы стоит денег. Надо платить арбитражному управляющему, оплачивать публикацию в ЕФРСБ (сумма плавающая, в районе 20 тысяч рублей на момент написания этой статьи), оплачивать почтовые расходы (а корреспонденции в процедуре банкротства очень много).

Кроме того, АУ может привлекать оценщиков, юристов, бухгалтеров, заказывать разные экспертизы и т.д. На все это нужны деньги.

«По умолчанию» банкротство оплачивается из средств должника. Это значит, что у него должно быть имущество, чтобы оплатить банкротство (расходы на АУ, публикацию, почтовые расходы).

Но бывает, что у должника вообще ничего нет. И заплатить за своё банкротство он не сможет. Или непонятно, есть ли у должника достаточно имущества, чтобы заплатить за своё банкротство. Что делать?

В такой ситуации Арбитражный суд на первом заседании предлагает кредиторам оплатить банкротство. По нашей практике, речь идёт о 100-150 тысячах рублей.

Арбитражный суд предлагает кредиторам положить эти деньги на депозит суда. Если кредиторы считают, что «овчинка стоит выделки», то есть у компании есть имущество, которое окупит оплату банкротства, то кредиторы.

скорее всего, согласятся оплатить банкротство фирмы.

А если не согласятся?

Значит, денег на банкротство нет. И процедура банкротства прекращается. Как её проводить, если на неё нет денег (о том, что банкротство прекращается, сказано в п.1 ст. 57 закона «О несостоятельности (банкротстве»))?

Если процедура банкротства прекращена из-за отсутствия финансирования, кредиторы могут привлечь КДЛ к субсидиарной ответственности.

Чуть-чуть терминологии.

Завершение процедуры банкротства — это когда процедура прошла нормально, были торги, на которых имущество компании распродалось, были расчёты с кредиторами (даже если они оказались чисто формальными, потому что у должника не было ни денег, ни имущества), и компания вычеркнута из ЕГРЮЛ. Всё. Дело сделано, компания обанкрочена и ликвидирована, КДЛ спокойно живёт дальше.

Прекращение процедуры банкротства — это когда что-то пошло не так, и суд решил прекратить банкротство без списания долгов компании. Как в примере выше — когда у должника нет имущества, чтобы оплатить банкротство, а кредиторы оплачивать банкротство не хотят, процесс прекращается. При этом долги не списываются, компания не исключается из ЕГРЮЛ.

Часто ли бывает, что банкротство прекращается из-за того, что ни у кого нет денег на оплату этой процедуры? Не очень часто, но вообще такое случается.

Например, в деле компании «СпецТранс» из Кемеровской области так произошло: налоговая доначислила компании порядка 7 млн руб налога, пеней и штраф, компания заплатить не смогла, и налоговая подала на банкротство. В процессе выяснилось, что имущества у компании нет.

Налоговая отказалась финансировать банкротство, и оно было прекращено (что открыло для налоговой инспекции возможность взыскивать долги в порядке субсидиарной ответственности с КДЛ компании). Это было в деле № А27-15408/2018.

Итак, банкротство прекращено, все долги остались. В этом случае кредиторы могут подать заявление о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности. Получается, что банкротство компании завершилось, не начавшись (на первом же заседании АС).

Для кредитора это хорошо? Для кредитора это просто замечательно! Ведь он может запустить руку в карман КДЛ, не тратя время на банкротство компании. Для кредитора эта ситуация сокращает время: не надо терять месяцы на банкротство.

Но КДЛ тоже прекрасно понимает эту ситуацию. Ему выгодно, чтобы шло банкротство его компании: это позволит потянуть время перед субсидиаркой и, возможно, вывести часть имущества и т.д.

Поэтому в деле может появится дружественный кредитор, у которого найдутся деньги на проведение банкротной процедуры, и возможность взыскать субсидиарку без банкротства для кредиторов будет потеряна.

Что мы делаем, если в деле появляется дружественный кредитор, готовый финансировать процедуру банкротства?

Ищем возможности доказать в суде, что кредитор этот — фиктивный, а долга-то перед ним у должника вообще нет.

Мы смотрим основание возникновения долга. Что там у них вообще было — договор поставки, займа или что-то другое? Анализируем, не «нарисованный» ли это вообще договор? Является ли кредитор действующей организацией или ИП? Когда он был зарегистрирован? Может, он регистрировался за неделю до начала банкротного процесса, а договор поставки годичной давности?

Также мы требуем у должника и кредитора, чтобы они представили в суд другие документы, которые характеризуют их взаимоотношения — выписки по платежам, акты и т.д. Во всём этом мы ищем неувязки, которые говорят о том, что договор — липовый и кредитор — тоже липовый.

В деле может быть много «ненормальностей», например, если кредитор в течение пары лет не просуживает долг и не пытается его взыскать — это странно, обычно компании так себя не ведут.

На это надо обращать внимание суда. Если он решит, что кредитор — дружественный, и что долг перед ним на самом деле отсутствует, то этот кредитор покинет банкротную процедуру, и оплатить её он не сможет.

Что вам, как реальному кредитору, и нужно.

Выводы.

У кредиторов есть возможность приступить к взысканию субсидиарной ответственности директора компании, даже если процедуры банкротства этой компании не завершена.

Для этого необходимо, чтобы процесс банкротства фирмы некому было оплатить. Поэтому реальные кредиторы заинтересованы в том, чтобы именно так и произошло.

Автор публикации: Игорь Однокольцев

Субсидиарная ответственность: как защититься от нежелательного явления — юридическая помощь

В связи с изменениями в Федеральном законодательстве РФ, вступившими в силу в июне 2017 года (№488-ФЗ) у многих руководящих лиц возникает необходимость в защите от субсидиарной ответственности.  Действующий проект расширил рамки «контролирующих должника лиц», соответственно, в правовое поле попадают сотрудники, которые ранее могли «отойти от дел», не попадая под пристальное внимание инспекторов.

К сожалению, юридические отделы компаний не всегда готовы быстро ответить на вопрос «Как избежать субсидиарной ответственности?».

Причин несколько: частые нововведения в законах, требования сразу нескольких кредиторов о персональном имущественном наказании.

 Чтобы повестка в суд, штрафные санкции и возможное заключение под стражу не стало неожиданностью, имеет смысл обратиться за консультацией к опытным специалистам, которые работают в нашей компании.

Первичная консультация, в ходе которой заинтересованное лицо излагает суть проблемы и получает ответы на первоочередные вопросы, возможна по телефону и проводится бесплатно.

Общение с юристом, специализирующимся в сфере освобождения от субсидиарной ответственности, проводится в офисе и стоит 4000 рублей. Сохранение конфиденциальности данных и прозрачность услуг гарантируем.

Звоните +7 (812) 961-07-17

Кто попадает в группу риска?

Прежде чем выяснять, что значит нести субсидиарную ответственность, давайте разберемся, кто под нее попадает и в чем этот процесс состоит. Итак, под такую статью попадают финансовые правонарушения – невыплаты по долгам вследствие:

1. Неполного погашения или невозможности погасить задолженности перед кредиторами или другими уполномоченными лицами по причине бездействия руководителя/контролирующего лица компании (в действие вступает ст. 61.11 №127-ФЗ).
2. Несвоевременной подачи или отсутствии заявления/акта о финансовой или имущественной несостоятельности банкрота (согласно ст. 61.12 №127-ФЗ).
3. За преднамеренное или непреднамеренное (по незнанию) нарушение закона о несостоятельности (применяется ст. 61.13 №127-ФЗ).

Естественно, долги должны быть взысканы, отсюда возникает вопрос: «А кто именно назначается ответственным за невыплаченные средства и неисполненные обязательства?» Согласно новым законам к дополнительной субсидиарной ответственности вправе привлечь:

• владельцев и учредителей бизнеса;
• руководителей и менеджеров топ-звена;
• начальника бухгалтерии или финансового отдела;
• других сотрудников, имеющих право принятия решений, значительных для деятельности организации;
• лиц, действующих от имени компании-банкрота (посредников);
• сотрудников комиссии по ликвидации (актуально, при официально зафиксированном банкротстве и «чистоте» сотрудников, его зафиксировавших);
• мажоритарных акционеров;
• лиц, находящихся в родстве с владельцами или руководителями;
• контрагентов, при доказанных тесных финансовых связях между компанией-должником и ними.

Практика показывает, что в первую очередь под пристальное внимание попадают должностные лица на ключевых позициях. Именно поэтому тема: «Как уйти от субсидиарной ответственности при банкротстве?», – чаще всего касается гендиректора, финдиректора, главного бухгалтера.

Важно знать! Поскольку «группа ответственных» достаточно немаленькая, то при возникновении у организации-должника проблемы непогашенных долгов и невозможности их выплат кредиторам за счет средств/имущества фирмы или личных сбережений, без грамотной консультации юриста и знаний о последствиях привлечения к субсидиарной ответственности, лица, попадающие под данную юрисдикцию чувствовать себя в безопасности проблематично.

Субсидиарная ответственность: условия последствия

Привлечение к принудительным взысканиям проводится не автоматически, а при наличии определенных условий. Для представителей руководящего звена, а также владельцев/учредителей бизнеса такими факторами являются:

• заведомое нарушение закона при исполнении должностных обязанностей, а также прав третьих лиц;
• юридически доказанная вина (причинение ущерба компании, нецелевой расход бюджетных средств и пр.);
• наличие убытков или вредоносных действий, допущенных по халатности или незнанию;
• очевидная связь между банкротством предприятия и действиями подответного лица.

В зависимости от степени выявленных нарушений, размера задолженностей перед кредиторами и умышленности/неумышленности действий последствиями субсидиарной ответственности могут стать такие проблемы:

• штраф размером от 5 до 30 тысяч рублей;
• дисквалификация – невозможность заниматься руководящей деятельностью в течение 3-х лет.

Привлечение к материальной ответственности – наиболее распространенное наказание для руководителей. При выявленных преднамеренных действиях, приведших к банкротству компании или «ложное» разорение с целью укрыть нарушения, речь может идти об административной и уголовной ответственности.

Временные границы

Если решение о банкротстве уже принято, очевидные задолженности погашены, компанию исключили из реестра юрлиц и вроде бы нет причин волноваться, расслабляться не стоит.

Защита директора и других руководящих лиц от субсидиарной ответственности может понадобиться на протяжении трех лет. Точка отсчета – момент, когда фирма признана банкротом.

По истечении трех лет претензии признаются неправомочными.

Как взыскивают субсидиарную ответственность

Прежде чем назначить «ответственное лицо» и «повесить» на него ответственность следует установить, кто конкретно отвечает за банкротство и нарушение порядка его признания. Согласно гл. 3 ФЗ-127 от 26.10.2010 № 127-ФЗ для определения такого материально ответственного лица назначается комиссия (уполномоченный орган или контролирующее лицо), в полномочиях которой:

• давать указания;
• влиять на действия должника, в том числе и накладывая запрет на сделки.

Вне зависимости от выявленных правонарушений и должности матответственного лица, в обязательном порядке назначается судебное рассмотрение. Именно в суде рассматривается точная степень вины ответчика и определяется конкретный размер финансовой компенсации.

Поскольку привлечение к судебному разбирательству – длительный и «многоходовой» процесс, целесообразно обратиться к компетентному юристу за консультацией по субсидиарной ответственности и доверить ему ведение дела: так ответчик сэкономит время, деньги и сохранит нервную систему.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве

Есть несколько условий, при которых привлечение к ответственности невозможно. Например, руководитель или владелец не являются виновными, если ликвидация юрлица проводилась не по причине банкротства. Также судебное разбирательство не применяется, если отсутствуют виновно совершаемые действия.

Среди превентивных мер, предпринимаемых в качестве защиты директора от субсидиарной ответственности (снижения рисков):

• исключить продажу активов по сниженной стоимости;
• избегать заключения невыгодных или неправомочных сделок с «подставными» лицами;
• при потере любых финансовых/бухгалтерских или налоговых документов восстановить их как можно быстрее;
• при выборе и сотрудничестве с контрагентами проявлять повышенную осторожность;
• все задолженности отслеживать, при наличии просроченных – принимать активные меры по погашению.

Важно! Выполнение вышеперечисленных пунктов увеличивает шансы на оспаривание субсидиарной ответственности в суде, поскольку доказывает компетентность и законопослушность руководящего лица.

Действия при привлечении к субсидиарной ответственности

Увы, но в российском законодательстве присутствует такой факт как «презумпция вины», соответственно директор (существующий или бывший), учредители, финдиректор, бухгалтер и пр. считаются виновными, пока не докажут обратное. Для доказательной базы необходимо удостоверить суд в:

• отсутствии собственной вины в убытках, которые понесла компания-должник;
• разумности, компетентности и соответствии действующим параграфам законов в принятии решений;
• отсутствии связи между причиной и следствием (между убытками и действиями руководства), как вариант – доказать, что действия направлялись на минимизацию или исключение еще большего убытка.

Привлечен к субсидиарной ответственности: что делать?

Если дело уже отправлено на рассмотрение в судебные органы следует оперативно собрать документацию на опровержение. В качестве опровержительных документов могут быть использованы:

• экспертное заключение, подтверждающее невиновность или бездоказательность вины ответчика;
• аудиторская оценка, предоставленная компанией с хорошей репутацией;
• доказательная база, что на момент совершения сделки условия соответствовали законодательству, например, цены были ниже.

Важно! Если вина за банкротство предприятия и, как следствие, невозможность выплат кредиторам, лежит на контрагенте, оказавшемся ненадежным, обязательно предоставить сведения о том, как ответчик его выбирал и проверял благонадежность и состоятельность. Для этого возможно понадобятся; выписка из госреестра физлиц (регистрация компании-контрагента), рекомендации партнеров (письменные), оценка репутации на момент совершения сделки и пр.

Еще один способ освобождения от субсидиарной ответственности – доказать, что де-факто важные решения принимало не руководство (директор, владелец, главный бухгалтер), а другое лицо, которому были переданы полномочия. Правда «на слово» суд не поверит, а сбор доказательной базы достаточно долгий и трудоемкий.

Субсидиарная ответственность: чем поможет консультация адвоката

Защита права при субсидиарной ответственности – неотъемлемая привилегия каждого человека. Чтобы не стать «отпущенцем» и защитить свои права целесообразно не пытаться разобраться в хитросплетении законов самостоятельно, а довериться опытному правоведу.

По статистике, сегодняшняя судебная практика удовлетворяет около 20-25 процентов исков против бывших руководителей. Для сравнения: в 2016-начале 2017 года таких решений было не более 5%. Поэтому проблема, чем грозит субсидиарная ответственность и как ее избежать, более чем актуальна.

Чем поможет обращение в нашу юридическую компанию

Наши юристы специализируются в защите от субсидиарной ответственности, используют эффективные методы, что в большинстве случаев приводит к освобождению истца от материального взыскания или значительного снижения суммы долговой компенсации.

Знающий тонкости правовой системы адвокат:

• даст реальную оценку текущей ситуации;
• выявит и определит факторы, которые стали причиной привлечения к субсидиарной ответственности директора или другого представителя руководящего звена;
• даст оценку нанесенного компании убытка;
• поможет разыскать доказательства невиновности ответчика и оформить их нормативным образом для предоставления в суд;
• представит в суде, гарантировав право на юридическую поддержку.

Даже при установленной вине снизить ответственность возможно. Главное обратиться за правовой помощью немедленно, не затягивая сроком и тогда даже «безнадежное» дело можно постараться выполнить в пользу клиента.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Субсидиарная ответственность контролирующих компанию лиц при банкротстве. Малые предприятия чаще всего регистрируют в форме общества с ограниченной ответственностью.

Этот выбор нередко связан с тем, что учредители стремятся обезопасить себя на случай возникновения проблем в бизнесе. Однако многие из собственников не знают о субсидиарной ответственности, которая существенно увеличивает их риски.

Рассмотрим, что это такое и при каких условиях ответственность владельцев ООО перестает быть ограниченной.

Особенности применения ограниченной ответственности

Многие думают, что что ответственность учредителей по обязательствам компании в любом случае ограничена только их долей в уставном капитале (ст. 87 ГК РФ).

Но уже с первой половины «нулевых» годов начал развиваться институт субсидиарной (т.е. – дополнительной) ответственности руководителей и учредителей компаний.

В 2009-2013 годы появились первые случаи, в 2016 году к субсидиарной ответственности привлекли 506 человек. А в 2018 году число привлеченных стало в 4,2 раза больше (2 125 человек).

Это в первую очередь связано с существенным ужесточением законодательства о субсидиарной ответственности, произошедшим в 2017 году. Тогда в закон от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» были внесены поправки, которые значительно упростили процедуру привлечения к субсидиарной ответственности.

Фактически теперь руководители и учредители ООО с точки зрения гашения задолженности при банкротстве во многих случаях «приравниваются» к индивидуальным предпринимателям. А, как известно, ИП отвечают по долгам бизнеса всем своим имуществом, даже не относящимся к коммерческой деятельности.

Как реализуется субсидиарная ответственность при банкротстве

Субсидиарная ответственность при банкротстве – это дополнительная ответственность перед кредиторами, которую несут контролирующие должника лица (КДЛ).

Она применяется в ситуациях, когда собственности фирмы не хватает для покрытия всех требований кредиторов.

Поэтому недостающие средства взыскивают с учредителей, руководителя и прочих ответственных лиц, перечисленных в статье 61.10 закона № 127-ФЗ.

Под КДЛ в данном случае понимают граждан или юридические лица, которые могут оказывать определяющее влияние на действия должника. В первую очередь, это, конечно, владельцы бизнеса и директор организации. Но суд может признать в качестве КДЛ и других лиц, например, заместителя директора или главбуха, если будет доказано, что именно они допустили нарушения.

Важно!

Постановление 9-го ААС от 03.12.2018 по делу № А40-2992/2015 определило субсидиарную ответственность главного бухгалтера за недостоверность сведений бухгалтерского учета и отказ от передачи регистров конкурсному управляющему.